清华大学财务班谈公司章程任意性条款实务

　　关于公司章程任意性条款设计，以下选取部分事项进行分析，供大家参考。

　　(一)对外投资和对外担保

　　投资有风险，决策须谨慎。对外担保，可能使公司因承担或然债务而遭受重大损失。在章程中需要明确的内容包括：是股东们自行决策，还是授权董事会决策;投资或担保的单笔以及总额额度限制等问题。

　　考虑到投资或担保均可能对股东权益造成重大影响，一般由股东自行决定比较稳妥，即由股东会进行决议;当股东对董事会足够信任时，可考虑授权董事会决策。

　　(二)行使表决权的特殊约定

　　章程中可约定股东不按照出资比例行使表决权，那么不按出资比例，按照什么标准呢?考虑到作出特殊约定会使章程制定的过程更加复杂化，尺度也很难把握。

　　建议可按照不同类型的事项，赋予某一特定股东对于特定事项要求章程赋予高于己方出资比例的表决权。

　　(三)红利分配和增资认缴

　　股东在资源、能力及诉求方面均有差异，有的股东愿意在公司治理结构上让渡一部分权利，但希望在分红比例及增资认缴上做适当的倾斜。

　　红利分配可由股东自行约定的前提是：公司盈利，有可分配利润。建议章程中可约定将红利部分或全部优先向一部分股东分配;可以在不同的股东之间按不同的比例分配;可以约定优先满足部分股东固定比例的收益要求，剩余部分再由全体股东分红等等。

　　对于增资认缴，建议章程中可以约定全体股东按照实缴出资比例优先认缴出资;可以约定全体股东不论持股比例或实缴出资比例，都按照相同的比例认缴出资;也可以对公司的外部增资作出限制，约定公司成立N年内，只能由现有股东认缴新增资本。

　　(四)股权转让的条件

　　有限责任公司具有很强的人合性特征，股东间的彼此了解、相互信任是合作的基础。基于此，当股东间转让股权时，因为不会引入新的股东，故无需其他股东同意;当股东对外转让股权时，因为会引入新的“陌生”股东，所以设定了一系列的转让规则，但允许在章程中约定新的转让规则。

　　根据实际需要，可以约定使转让更简化，甚至简化到无需征得同意、无需通知，也可以使转让变得更加复杂。

　　但是注意：章程可以限制股权转让却不得禁止股权转让，公司章程对股权转让的限制不得违反其财产权的本质，如章程条款的约定已实质上达到禁止股权转让的程度(如约定“股权转让需经全体股东一致同意”)则属于无效条款。

　　(五)股东继承资格

　　公司法允许自然人股东死亡后，其股东资格由继承人继承。但是，股东资格由继承人继承时，可能会出现因与继承人的经营理念差异较大，导致经营决策及公司治理上的不顺，甚至形成公司僵局。利用公司章程限制继承人继承股东资格是为了维护有限责任公司的人合性。具体条款设计建议如下：

　　章程可以规定股东资格继承人必备的条件，如年龄满18周岁以上、具备完全民事行为能力、精神状态正常等。若继承人未满足前述必备条件的，章程可以约定由其他股东收购继承股权，由继承人取得公司股权的相应现金价值。如有多名继承人，公司章程可以规定由多名继承人共同协商继承一个股东资格或规定各继承人分别按比例各自取得股东资格。如该身故股东未向公司足额缴纳认缴的出资额，公司章程可规定继承人应该承担足额出资义务且需要向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。若该继承人拒绝承担前述义务或责任的，则视为放弃继承股东资格。

　　公司章程条款是庞大而复杂的，投资者的特殊需求以及公司的运营状况也是千变万化的，在制定公司章程时，最好向专业律师详细阐述股东投资的背景、目的、需求的特殊情况，以及公司的业务范围、经营模式等，以便制定个性化的公司章程并根据公司成立后的实际状况每年都做进一步的修改和细化。

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